Договор отчуждения исключительного права на сайт: как правильно передать права

Что такое договор отчуждения исключительного права: определение по ст. 1234 ГК РФ

Пункт 1 ст. 1234 ГК РФ описывает конструкцию коротко: одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности другой стороне (приобретателю) в полном объеме. Ключевые слова – «в полном объеме».

Механика напоминает продажу вещи. Прежний владелец теряет юридическую связь с объектом: он больше не вправе использовать продукт, выдавать лицензии или запрещать что-либо покупателю. Приобретатель становится единственным правообладателем на срок и в пределах территории его действия, установленных законом.

За автором остаются личные неимущественные права: право авторства и право на имя неотчуждаемы, отказ от них ничтожен (ст. 1265 ГК РФ). Разработчик-автор вправе называть себя автором кода и макетов даже после продажи всех имущественных прав.

Момент перехода – заключение договора, если стороны не условились об ином (п. 4 ст. 1234 ГК РФ). Норма диспозитивная: переход можно привязать к поступлению денег на счет. Оговорка защищает продавца надежнее любых штрафов.

Договор отчуждения прав на сайт или лицензия: в чем разница

Отчуждение – продажа права. Лицензия (ст. 1235 ГК РФ) условно ближе к аренде: правообладатель сохраняет право за собой и лишь разрешает пользоваться объектом в оговоренных пределах. Различия видны по четырем параметрам.

Формулировки решают все. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 23.04.2019 № 10 (п. 37) указал: если соглашение названо договором об отчуждении, но вводит ограничения по срокам, территории или способам использования, суд переквалифицирует его в лицензионный. Если это невозможно, сделку признают недействительной полностью или в части.

Практический вывод: покупаете сайт навсегда – вычеркните фразы вроде «на территории Российской Федерации» или «сроком на пять лет». Одна лишняя строка превращает отчуждение в лицензирование.

Какие права на сайт можно передать по договору отчуждения

Сайт не является единым объектом охраны. По договору об отчуждении исключительного права передают не ресурс целиком, а конкретный набор результатов творчества, поэтому в тексте перечисляют каждый элемент.

Программный код охраняется как литературное произведение (ст. 1261 ГК РФ). Макеты, иконки, анимации – произведения графики. Тексты, фотографии и видеоролики защищаются самостоятельно. Наполнение базы данных охраняется отдельно, если его создание потребовало существенных затрат.

Сам ресурс закон прямо называет составным произведением: п. 2 ст. 1260 ГК РФ упоминает интернет-сайт наряду с энциклопедией и базой данных. Составителю принадлежат права на подбор и расположение материалов, что не отменяет прав авторов отдельных частей.

Что не переходит по такому соглашению автоматически вместе с исключительными правами на сайт:

●       доменное имя. Это не объект интеллектуальной собственности, а услуга регистратора. Администрирование меняют отдельным заявлением;

●       права на чужие компоненты. Шаблоны, плагины, стоковые снимки и шрифты остаются у владельцев: покупатель получает ровно ту лицензию, которой пользовался продавец;

●       товарный знак. Зарегистрированный логотип отчуждают отдельным договором по ст. 1488 ГК РФ с обязательной регистрацией в Роспатенте;

●       аккаунты хостинга, CRM и рекламных кабинетов – их передают по акту вместе с доступами. Порядок передачи или смены владельца зависит в том числе от условий соответствующего сервиса; в акте целесообразно зафиксировать фактически переданные доступы.

Договор об отчуждении исключительного права на сайт: существенные условия

Существенных условий два: предмет и – для возмездной сделки – размер вознаграждения либо порядок его расчета. Нет любого из них, значит, договор не заключен.

Описание предмета договора: как идентифицировать сайт

Пленум ВС РФ требует индивидуализировать предмет так, чтобы можно было определить конкретный результат интеллектуальной деятельности (п. 47 постановления № 10). Строка «права на сайт заказчика» этому критерию не отвечает.

В описание включают:

●       доменное имя, по которому ресурс доступен на дату сделки;

●       перечень элементов: исходный код с указанием языков и фреймворков, дизайн-макеты, тексты, изображения, структура базы данных;

●       реквизиты свидетельства Роспатента, если программа проходила регистрацию;

●       отсылку к приложению с полным составом файлов и к акту приема-передачи носителя материалов и доступов.

Хорошая практика – приложить архив с исходниками, зафиксировать контрольную сумму и описать ее в акте.

Вознаграждение и порядок расчетов по договору

Сделка предполагается возмездной. Если нет ни суммы, ни порядка ее определения, договор считается незаключенным. Правило п. 3 ст. 424 ГК РФ о среднерыночной цене не спасает: каждый результат интеллектуальной деятельности уникален.

Форму расчетов стороны выбирают свободно: разовый платеж, периодические выплаты, или комбинация. Обычно применяют единовременную сумму либо две части – аванс и остаток после акта.

Важно: безвозмездное отчуждение прав между коммерческими организациями запрещено (п. 3.1 ст. 1234 ГК РФ) – такую сделку признают притворным дарением.

Форма договора и государственная регистрация перехода права

Форма только письменная, ее несоблюдение влечет недействительность (п. 2 ст. 1234 ГК РФ). Переписка в мессенджере или счет с пометкой «за сайт» права не переносят. Нотариус не нужен, допустим электронный документ с усиленными квалифицированными подписями.

Нужна ли регистрация в Роспатенте? По общему правилу нет. Авторские права возникают в момент создания произведения и не требуют формальностей (ст. 1259 ГК РФ). Составное произведение нигде не регистрируется, свидетельство на такие объекты интеллектуальной собственности не выдается.

Исключение одно, зато существенное. Программу для ЭВМ и базу данных владелец вправе зарегистрировать добровольно (ст. 1262 ГК РФ). Если правообладатель это сделал, переход исключительного права по договору подлежит государственной регистрации. Без нее переход считается несостоявшимся, хотя само соглашение сохраняет силу. Право перейдет к покупателю только в день внесения записи в реестр.

Заявление подает любая заинтересованная сторона (п. 3 ст. 1232 ГК РФ). Услуга платная (в среднем 5 тыс. руб.), рассмотрение занимает порядка 45 рабочих дней.

Особенности отчуждения прав на сайт, созданный по договору подряда или авторскому заказу

Чаще всего проект не покупают готовым, а заказывают. Тогда судьба результата зависит от вида договора с исполнителем.

Заказ на создание произведения (ст. 1296 ГК РФ). Исключительное право принадлежит заказчику, если стороны не решили иначе. Исполнитель вправе использовать созданный объект для собственных нужд на условиях безвозмездной простой лицензии.

Подряд или НИОКР, прямо не предусматривавшие создание произведения (ст. 1297 ГК РФ). Правило обратное: право остается у подрядчика, а заказчик получает лишь лицензию.

Авторский заказ с гражданином (ст. 1288 ГК РФ). По умолчанию заказчик не получает имущественных прав вообще. Условие об отчуждении прописывают прямо, и тогда к нему применяются правила ст. 1234 ГК РФ.

Проверяйте цепочку: трудовые договоры со служебными заданиями (ст. 1295 ГК РФ), договоры с подрядчиками, лицензии на стоковый контент.

Ответственность по договору отчуждения и риски сторон

Исключительное право переходит быстро, а расчеты растягиваются – отсюда главный риск продавца – неоплата. При существенном нарушении срока выплаты, когда право уже перешло, прежний правообладатель может требовать через суд перевода прав приобретателя на себя и возмещения убытков. Если право еще не перешло, он может отказаться от договора в одностороннем порядке: обязательства прекратятся через тридцать дней после получения покупателем уведомления (п. 5 ст. 1234 ГК РФ).

Риски покупателя:

●       претензии настоящих авторов. Компенсация – от 10 тысяч до 10 млн рублей либо двукратная стоимость права (ст. 1301 ГК РФ), и платит ее тот, кто использует ресурс;

●       незаключенность из-за размытого предмета или отсутствия цены в возмездном договорее;

●       переквалификация в лицензию из-за ограничительных оговорок;

●       отсутствие исходников. Получить право и не получить код – типичная история, когда акт не описывает состав передаваемого объекта.

Снижают риски:

Заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ): продавец подтверждает, что он единственный правообладатель, объект не обременен лицензиями и не содержит заимствований.

Возмещение потерь (ст. 406.1 ГК РФ) на случай претензий третьих лиц может быть предусмотрено сторонами в случаях, допускаемых этой нормой..

Частые вопросы о договоре отчуждения исключительного права на сайт

Нужно ли платить НДС при продаже сайта?

Освобождение по пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ действует для исключительных прав на программы для ЭВМ из реестра российского ПО. При продаже сайта платить НДС нужно, если сделка оформлена как передача прав на «сайт» (составное произведение), а не как передача конкретных программ для ЭВМ из Единого реестра российского ПО.

Можно ли продать права на сайт, который еще не создан?

Да, предметом бывает будущий объект. Право перейдет не ранее момента его возникновения, то есть создания произведения (п. 47 постановления Пленума ВС РФ № 10). При этом будущий объект должен быть описан так, чтобы к моменту перехода права его можно было определить.

Обязателен ли акт приема-передачи?

Закон его не требует, передача права происходит и без акта. Но именно акт доказывает, что покупатель получил исходники, макеты и доступы.